短視頻分割游戲直播蛋糕侵權(quán)盜播不正當競爭頻發(fā)
游戲直播行業(yè)亟待理順規(guī)則
●游戲直播行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)和不正當競爭糾紛增多，根源在于一些新行為和新客體的法律性質(zhì)在現(xiàn)行法律規(guī)則體系中很難找準定位，需要立法部門、監(jiān)管部門給出更明確的法律規(guī)則、監(jiān)管規(guī)則和裁判規(guī)則
●只要是出于商業(yè)目的的游戲直播行為和游戲短視頻傳播行為，不管玩家或者主播在這一過程中是否具有獨創(chuàng)性貢獻，是否形成了新的作品，都必須獲得在先游戲著作權(quán)人的授權(quán)
●現(xiàn)行司法實踐對網(wǎng)絡(luò)游戲有兩種保護路徑：一種是將網(wǎng)絡(luò)游戲中的元素作為獨立的作品；另一種是將網(wǎng)絡(luò)游戲在終端設(shè)備上運行所呈現(xiàn)出的連續(xù)動態(tài)游戲畫面歸入類電作品
游戲直播的版圖擴張已然拉開序幕，成為2019年互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)最火熱的一部分。
近兩年，爆款手游和電競行業(yè)的發(fā)展，助推了國內(nèi)游戲直播的繁榮。今年以來，資本的風向標更是給出最為明確的指向，受其青睞，虎牙、斗魚先后上市；短視頻行業(yè)的快手，也帶著流量闖入直播領(lǐng)域，并傳言IPO前，尋求以250億美元的估值融資……
事實上，不止快手對游戲直播有興趣，頭部短視頻平臺也已開拓了直播業(yè)務(wù)。短視頻巨頭和游戲直播巨頭的競爭才剛剛開始，新一輪競爭已經(jīng)“短兵相接”。
接受《法制日報》記者采訪的業(yè)內(nèi)人士認為，競爭有利于市場繁榮，但也要注意避免由此可能引發(fā)的版權(quán)侵權(quán)問題。畢竟短視頻平臺天然不生產(chǎn)內(nèi)容，與網(wǎng)絡(luò)游戲領(lǐng)域的內(nèi)容生產(chǎn)方容易摩擦不斷。目前，游戲直播、游戲短視頻領(lǐng)域的侵權(quán)盜播、不正當競爭已呈多發(fā)趨勢，亟待理順行業(yè)規(guī)則。
游戲直播風云再起
新生力量改變格局
中國游戲直播行業(yè)自2014年萌芽，2016年進入直播元年，目前這一行業(yè)的爆發(fā)期已經(jīng)到來。近日在上海發(fā)布的《游戲直播行業(yè)白皮書》顯示，目前游戲直播用戶網(wǎng)民有2.4億左右，2018年中國游戲直播平臺市場規(guī)模達到131.9億元，預(yù)計2020年規(guī)模將達250億元。
今年的游戲直播市場，有人用“百億游戲直播江湖，風云再起”來形容。王者榮耀職業(yè)聯(lián)賽迎來三周年慶；TI9中國隊落敗的遺憾和不甘在微博留下一個個熱搜；英雄聯(lián)盟S9更是萬眾矚目。
越來越多的人愿意看游戲直播，而這一行業(yè)又因為以90后、00后為主的游戲發(fā)燒友攥著未來十年主流話語權(quán)，使得自帶巨大流量的短視頻巨頭不會放過正在崛起的游戲直播產(chǎn)業(yè)。
今年7月，快手推出“百萬游戲創(chuàng)作者扶持計劃”，強勢入局游戲直播，并公開了頗為亮眼的數(shù)據(jù)：目前快手移動端游戲直播DAU已經(jīng)超過3500萬，每月開播的游戲主播超過200萬。圍繞游戲內(nèi)容，快手平臺上游戲短視頻DAU也已經(jīng)超過5600萬。這意味著曾經(jīng)由斗魚、虎牙“二分天下”的游戲直播格局，或?qū)㈦S著快手等短視頻的加入，迎來新的格局。
業(yè)內(nèi)專家分析稱，網(wǎng)絡(luò)游戲內(nèi)容之所以備受短視頻平臺追捧，得益于網(wǎng)絡(luò)游戲的用戶群體規(guī)模大、用戶黏性強、變現(xiàn)能力高，并蘊含廣闊的商業(yè)前景。據(jù)中國音數(shù)協(xié)游戲工委數(shù)據(jù)，2018年，中國游戲用戶規(guī)模達6.3億人，較2008年增長近10倍。在此用戶基礎(chǔ)上，中國電競行業(yè)2018年市場規(guī)模超過940億元；2019年上半年，中國電競游戲市場實際銷售收入已經(jīng)達到465億元，同比增長11.3%，已連續(xù)3年保持兩位數(shù)增長。
良好的用戶基礎(chǔ)和市場增長速度也吸引著短視頻平臺和資本涌入，市場競爭更顯激烈。在近日于北京大學(xué)法學(xué)院舉行的網(wǎng)絡(luò)游戲內(nèi)容知識產(chǎn)權(quán)研討會上，虎牙直播代表提出，當前我國直播江湖進入后黃金時代，行業(yè)將愈加重視技術(shù)與生態(tài)，不斷有新的力量進場。同時，政策紅利也在不斷釋放。尤其是隨著游戲版號逐漸放開，此前積壓的游戲存量將涌入市場，游戲運營商加大宣傳投放力度，給游戲廣告帶來利好。
版權(quán)爭議不斷加劇
前提必須獲得授權(quán)
在短視頻平臺同質(zhì)化背景下，內(nèi)容成為各家競爭的核心，高品質(zhì)、差異化的內(nèi)容是吸睛利器，與之相適應(yīng)，游戲直播越來越注重版權(quán)。
在游戲直播領(lǐng)域，游戲版權(quán)對游戲直播平臺和電競賽事直播有著不可取代的地位。據(jù)業(yè)內(nèi)人士介紹，游戲直播的內(nèi)容90%以上是主播直播自己打游戲；其次是重大游戲賽事的直播，但所占比例極小。
購買版權(quán)建立“護城河”，正成為一些平臺的工作重點。近日，虎牙直播與瑞典數(shù)字娛樂公司ModernTimesGroup(MTG)宣布合作，與其旗下的世界最大的電競賽事組織機構(gòu)ESL成立合資企業(yè)，總投資額達到3000萬美元。根據(jù)MTG公告，ESL與虎牙計劃將在中國舉辦與ESL國際賽事日程相關(guān)的電競賽事。兩家公司計劃舉辦與全球ESL錦標賽相關(guān)的中國電子競技比賽，將包含有《CS:GO》《DOTA2》《守望先鋒》等比賽。
一方面是版權(quán)保護的不斷加碼，另一方面又是網(wǎng)絡(luò)游戲版權(quán)生態(tài)領(lǐng)域不斷出現(xiàn)的爭議。這些爭議涉及游戲版權(quán)人、游戲直播平臺和短視頻平臺以及游戲主播、游戲玩家等，關(guān)乎相關(guān)方的經(jīng)濟利益。
各直播平臺爭相開展游戲直播業(yè)務(wù)的背后，是通過用戶打賞、廣告和流量變現(xiàn)的商業(yè)模式中蘊含的巨大經(jīng)濟利益。但提供內(nèi)容的生產(chǎn)方，在平臺依托短視頻內(nèi)容獲取收益之時，也應(yīng)該獲得版權(quán)保護。
未經(jīng)授權(quán)擅自進行商業(yè)化直播即為侵權(quán)正在成為行業(yè)共識?！爸灰浅鲇谏虡I(yè)目的的游戲直播行為和游戲短視頻傳播行為，不管玩家或者主播在這一過程中是否具有獨創(chuàng)性貢獻，是否形成了新的作品，都必須獲得在先游戲著作權(quán)人的授權(quán)?！北本┐髮W(xué)法學(xué)院教授張平說。
對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院教授盧海君認為，在包括音樂、影視在內(nèi)的文娛產(chǎn)業(yè)生態(tài)鏈條中，作品的創(chuàng)作、表演、傳播的權(quán)利分配與授權(quán)許可機制是非常清晰的，廣播電臺、電視臺，網(wǎng)絡(luò)平臺、自媒體等對作品的使用均須獲得相應(yīng)權(quán)利人的許可。網(wǎng)絡(luò)游戲作為智力成果應(yīng)該受保護，后續(xù)的使用與傳播應(yīng)獲得網(wǎng)絡(luò)游戲開發(fā)者的許可。網(wǎng)絡(luò)游戲開發(fā)者是網(wǎng)絡(luò)游戲直播、短視頻等衍生行業(yè)的“奶娘”。萬丈高樓平地起，市場應(yīng)該給“奶娘”付費。
針對玩家在游戲過程中是否有獨創(chuàng)性的問題，金誠同達律師事務(wù)所高級合伙人汪涌律師認為應(yīng)視不同游戲類型而定。在大型競技類游戲中，由于游戲美術(shù)、音樂、文字、武器、地圖等元素，以及游戲規(guī)則和玩法的開發(fā)者預(yù)先設(shè)置固定的規(guī)則，玩家如同足球運動員，是為了競技目的取得勝負結(jié)果，不宜認為玩家有著作權(quán)法意義上的創(chuàng)作行為。但在“我的世界”等沙盒類游戲中，玩家的創(chuàng)作空間非常大，有創(chuàng)作的機會與可能。
歸入類電作品保護
平臺具有注意義務(wù)
在如何進行版權(quán)保護的問題上，中國政法大學(xué)副教授陶乾認為，目前游戲短視頻多是截取游戲運行的畫面片段，對于這類行為是否屬于合理使用，必須注意到，我國著作權(quán)法的合理使用條款采取的是封閉式規(guī)定，應(yīng)重點考察使用目的，對此問題的判斷必須關(guān)注行業(yè)生態(tài)、經(jīng)濟利益鏈條與平臺的商業(yè)模式。
汪涌認為，現(xiàn)行司法實踐對網(wǎng)絡(luò)游戲有兩種保護路徑：第一是將網(wǎng)絡(luò)游戲中的元素作為獨立的作品進行保護，如搜索引擎作為軟件作品進行保護，網(wǎng)絡(luò)游戲中的美術(shù)、文字、音樂、游戲規(guī)則等滿足獨創(chuàng)性時亦可獲得保護；第二，從網(wǎng)絡(luò)游戲整體保護的角度，網(wǎng)絡(luò)游戲在終端設(shè)備上運行所呈現(xiàn)出的連續(xù)動態(tài)游戲畫面，可歸入類電作品進行保護。
在諸多司法案例中，法院判決也多把網(wǎng)絡(luò)游戲的連續(xù)畫面認定為類電作品。比如，2017年11月，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院判決被告華多公司停止通過網(wǎng)絡(luò)傳播《夢幻西游》或《夢幻西游2》的游戲畫面，并賠償原告經(jīng)濟損失2000萬元。法院經(jīng)審理確認網(wǎng)絡(luò)游戲畫面屬類電影作品的法律性質(zhì)。同時，判決還明確，玩家操作游戲畫面不屬于法律意義上的勞動創(chuàng)作，因此游戲軟件的權(quán)利人是游戲畫面作為“類電影作品”的“制片人”。
另一個值得關(guān)注的問題是播主的游戲短視頻內(nèi)容如果構(gòu)成侵權(quán)，平臺要不要承擔連帶責任。陶乾認為，需要個案分析。很多短視頻平臺的游戲內(nèi)容是專業(yè)的短視頻商業(yè)運營機構(gòu)、簽約播主等發(fā)布的，甚至平臺還為視頻做了排名推廣，“對于這些視頻，相比普通用戶發(fā)布的短視頻內(nèi)容，平臺應(yīng)該有更高的注意義務(wù)”。
需要注意的是，游戲直播行業(yè)里涉及新型網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品、新的商業(yè)模式，利益主體較為復(fù)雜，需要平衡權(quán)利人、平臺、傳播者以及社會公眾等多方利益?！队螒蛑辈バ袠I(yè)白皮書》提到，游戲直播行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)和不正當競爭糾紛增多，根源在于一些新行為和新客體的法律性質(zhì)在現(xiàn)行法律規(guī)則體系中很難找準定位，需要立法部門、監(jiān)管部門給出更明確的法律規(guī)則、監(jiān)管規(guī)則和裁判規(guī)則，為直播行業(yè)發(fā)展提供更好的制度紅利。
北京大學(xué)法學(xué)院教授盛杰民認為，游戲直播行業(yè)是一個全新的產(chǎn)業(yè)，屬于新鮮事物。對于新鮮事物，不同人的接受程度和接受速度都不一樣，但有一點很明確，即知識產(chǎn)權(quán)保護對這個產(chǎn)業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，涉及游戲開發(fā)商，直播平臺、短視頻平臺、主播、公會、游戲玩家等?！安煌慕巧珜τ趦?nèi)容授權(quán)的態(tài)度會因為立場的不同而有截然相反的訴求，甚至有人會說你不授權(quán)給我，就是濫用權(quán)利甚至壟斷。對于新的行業(yè)，需要了解足夠的信息才能作專業(yè)的判斷?！?記者 張維)
